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所謂「通姦」,係指有配偶之人與人通姦。按刑法的通(相)姦罪,必須是婚姻關係存續中,配偶之一方與他方以外的異性發生性交行為。茲解釋如下:

通姦罪成立之特別要件有二:

1. 犯罪主體須為有配偶之人:
所稱「有配偶」,須其婚姻關係尚存續中而言,如未結婚或已離婚 或一方已死亡者,均非有配偶之人。又如僅有事實上的同居關係,或結婚未具備公開儀式及 二以上證人的形式要件,縱已依戶籍法為結婚登記者,仍非犯罪的主體。

2. 須有與人通姦的行為:
所謂「通姦」,係指和姦而言,即雙方同意姦淫。所謂「與人通姦」, 係指與配偶以外的第三人通姦而言,且必須異性間的性行為,如在同性之間,僅能發生猥褻 行為,不能論以本罪。至與配偶和姦的第三人,則為相姦者。

有配偶而與人通姦者,觸犯刑法第二百三十九條前段之通姦罪;與配偶和姦之第三人,觸犯刑法第二百三十九條後段之相姦罪,兩者均係侵害他人的法益,干擾正常的性生活秩序,足以破壞社會上的善良風俗,依法可處一年以下有期徒刑。

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